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论海峡两岸婚姻法律的冲突

论海峡两岸婚姻法律的冲突

分类:婚姻家庭论文   更新:2015/4/9   阅读:   作者:佚名   来源:本站原创

论海峡两岸婚姻法律的冲突

    一般而言,法律有效管辖的范围称之为法域。这是一个法制和地理相结合的概念,而区际法律冲突则指在一个复合法制国家内数个法域之间彼此的法律冲突。随着中国政府对香港、澳门恢复行使主权,将来大陆与台湾完成了统一大业,中国也将出现一个具有鲜明特色的“一国两制二法系四法域”的法律冲突格局。近年来,由于海峡两岸人员往来和经济文化等领域的交流迅速发展,在大量涉台民事法律关系中,婚姻关系占很大比例,由于两地婚姻法律规定存在较大差异,如何适用法律保护当事人的利益,不仅是我们法学研究的当务之急,也是司法实践中履待解决的现实问题。寻找恰当的方式来减少或解决海峡两岸婚姻法律冲突,将有利于两岸民事法律冲突的解决。
    一、海峡两岸婚姻法律冲突问题的背景、现状及特点
    由于祖国大陆与台湾有着天然的脐带联系,加之改革开放以后两岸关系的松绑,海峡两岸探亲、旅游、投资等民事交往日益增多,两岸间的婚姻关系大量发生并有所增加。据台湾有关方面统计表明:1994年两岸通婚人数为5492对,1997年为12408对而到了1999年,一年就达到了19307对,比10年前增长了100多倍。 基于婚姻法律规定迥异的情况,要解决好这种法律冲突,研究其解决途径,除了一方面注重两岸婚姻法律冲突自身的特点,另一方面还应考察导致这种法律冲突的历史文化背景。
    台湾自古就是中国不可分割的一部分。由于历史的原因,台湾地区与祖国大陆被人为地分割了半个多世纪,并长期处于对峙状态,两岸各自形成了不同的政治、经济、文化等社会制度,台湾地区一直沿用国民党在旧中国统治时期以“六法全书”为根基的资本主义性质的法统,祖国大陆地区在中国共产党的领导下逐步建立起积极借鉴西方法律文化精髓的中国特色社会主义法制。
    婚姻家庭方面的法律法规亦如此。因婚姻家庭而产生的亲属法律问题不但尖锐而且复杂。既有历史遗留问题,又有近两年因两岸民事交往中衍生出来的新的婚姻家庭问题。因历史原因遗留的婚姻家庭关系,在两岸政治对峙和时空阻隔的情况下,诸多婚姻效力待定的情况悬而未决;另外,伴随两岸沟通,又衍生出大量的新的跨两岸的婚姻家庭关系,引发了新型法律问题。
    综观历史遗留和近年滋生的两岸婚姻家庭问题,除了有去台人员与祖国大陆配偶双方均未再婚,其原有婚姻的法律效力;去台人员与祖国大陆配偶双方均己结婚,其前后二次婚姻的法律效力;以及去台人员与祖国大陆配偶中一方再婚而另一方未再婚,形成事实上的“一夫两妻”和“一妻两夫”的状态,其前婚和后婚的效力等二种传统的类型以外,还有两岸同胞于1987年11月1日以后因台胞到大陆探亲、旅游、经商而与大陆同胞缔结的婚姻关系的法律效力问题。
    总体来看,这些法律冲突特点由一定历史和社会因素决定:首先,一脉相承的中国传统婚姻家庭法律文化为婚姻法律冲突问题的解决提供了历史根基和对接契机。融合了浓厚中华传统伦理道德的中国古代亲属法对两岸现行婚姻家庭仍产生着影响。正因为相同的文化传统沉淀于今天人们的法律理念之中,所以,这种伦理性、道德性成为两岸婚姻法律冲突解决的基础。其次,由于婚姻家庭关系不仅具有很强的社会属性,也具有很强的自然属性,所以基于特定身份产生的骨肉亲情,并不会因为两岸人为的政治分离而消除,相反地它牵扯到两岸社会的稳定发展及两岸交往的良性循环。在一份对南京等6个中级人民法院审理涉港澳台案件的调查报告中表明,婚姻纠纷案件占整个民事案件的73%。 这类案件的增多不仅给两岸现行法律带来严峻挑战,也督促法学界尽早出台调解婚姻家庭方面的法律规范。
    基于以上分析,中国大陆和台湾的婚姻法律冲突是由于人为的政治原因产生,但却存在着相同的法律文化背景,从分歧中找出共性,为两岸解决民事法律冲突开创先河,其实不无可能。
    二、两岸婚姻法律制度冲突解决的基本原则
    解决海峡两岸婚姻法律制度的冲突,无论大陆还是我国台湾地区,都必须结合海峡两岸婚姻法律制度冲突的特点,考虑到海峡两岸婚姻法律制度冲突的特殊性及其复杂性,遵守以下原则:
    (一)坚持“一个中国”原则
    “世界上只有一个中国,大陆和台湾同属一个中国,中国的主权和领土完整不容分割。 不言而喻,“一个中国”原则是我们解决一切涉及台湾问题,包括海峡两岸民商事法律冲突问题的最基本原则,是解决两岸问题绝对的、始终不可逾越的底限。“我国台湾地区当局开放大陆探亲以来,随着两岸人民往来的加深,通婚现象日益增多。” 而无论两岸之间的法律冲突怎样增多,在解决两岸间法律冲突的过程中,“一个中国”的原则是必须坚持的。
    (二)“一国两制”原则
    “一国两制”是实现祖国统一最有效的构想。一国两制,就是在中华人民共和国主权范围内,大陆与香港、澳门、台湾各自实行自己原有的社会制度。这不仅意味着台湾地区的生活方式、经济制度有别于大陆,而且还意味着台湾的法律制度根本不同于大陆的法律制度,并且在台湾地区和祖国大陆统一后的五十年内不变。事实上,回归祖国后数年的香港和澳门,在“一国两制”方面,为台湾在不久的将来与祖国大陆的统一树立了典范。
    (三)“平等互利”原则
    这一原则不仅体现在世界上国与国的交往之中,而且也体现在我国内部不同法域间的交往中。这一原则要求:第一,海峡两岸在一定条件下承认对方的法律在本地区的域外效力;第二,两岸当事人的民商事法律地位平等,平等地保护他们的合法权益;第三,要求彼此在司法协助方面提供方便,并且承认和执行对方法院的判决及仲裁机构的裁决。
    (四)“适当”原则
    这一原则是以当事人“意思自治”为主,以“最密切联系”为辅,作为处理两岸婚姻法律制度冲突的基本原则。海峡两岸的婚姻法律冲突是私法性质的冲突,私法平等乃是冲突法的价值所在,当事人在平等的法律之间进行选择,符合冲突法的价值追求。以“意思自治”为解决海峡两岸民商事法律冲突的基本原则,法院尊重当事人的选择、适用当事人选择的法律,可以保证海峡两岸的婚姻法律冲突得以及时、有效地解决。利用最密切联系原则的补缺功能,当某些两岸民商事法律冲突找不到相应的冲突规范加以适用时,根据该原则选择法律适用,不失为一种解决两岸婚姻法律制度冲突的可取途径。
    三、两岸婚姻法律制度冲突解决的一般途径
    (一)类推适用各地区的国际私法
    在解决两岸婚姻法律冲突的途径上,我国大陆采用的是类推适用国际私法的方式。因为迄今为止,大陆还没有专门调整两岸关系的区际冲突立法,在结婚问题上只能参照《民法通则》等规定来解决涉台结婚法律适用。《民法通则》第一百四十七条规定:“中华人民共和国和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法”。但是“大陆与台湾之间的法律冲突并不是国与国之间的法律冲突,而是特殊的区际法律冲突, 因此,这与国际私法的规则是有所不同的。国际私法规则中的属人法的基本连结点是“国籍”,而解决区际法律冲突时,当然不可能是“国籍”,而应当将基本连结点确定为“住所”或“惯常居所地”即应该强调的是不同的区域之间,而绝对不能是国与国之间,这样加以规范和立法,才能更好地解决区际私法冲突中的两岸婚姻制度的冲突。
    (二)制定统一的区际私法
    “区际法律冲突的现象通常都具有过渡性质,” 台湾、香港、澳门与祖国大陆在类推适用各自的国际私法规范来解决区际冲突经过一段时间以后,我国大陆、台湾、香港、澳门应该协调统一,制定一个统一的区际私法规范。不仅可以考虑将区际私法规范从国际私法规范中划分出来,甚至也可以考虑在条件成熟时将大陆内部的普通区域、民族自治区域和经济特区等同一社会制度下的不同地区间的法律冲突与港、澳、台不同社会制度下的区际法律冲突区别开来。当然,制定统一的区际私法,由于冲突规范是依据连结点来确定当事人法律地位所应适用准据法的,应该注意区际冲突规范的连结点问题。传统的冲突规范中常以国籍、行为地等为连结点。而当今新的发展趋势,就是对连结点的转化,将传统的冲突规范中如国籍、行为地的连结点加以弹性化,主张适用“最密切联系地”为连结点,以适应不同社会形势,这也是一个新的考虑角度。
    (三)制定统一实体法
    统一实体法是解决两岸冲突的一个比较理想的解决办法,“是一种解决法律冲突的更高级的方式,是一种彻底解决法律冲突的方式”, 也可以说是最为彻底和最为有效的解决区际法律冲突的方法。不过这种制定统一实体法的方式必须在两岸实现统一之后时机成熟时才具有现实性和可操作性,这种方式是从长远角度考虑的。
    根据“一国两制”的原则,中国统一后,香港、澳门、台湾可以保持现有制度50年不变,那么,至少在统一后50年之内不宜提倡各地区实体法的统一,否则有悖于“一国两制”的原意。 两岸实现统一后,台湾将与香港、澳门一样,将作为中国的一个特别行政区,其社会制度、政治制度、经济制度和法律制度等在相当长的一个时期内将保持不变。两岸之间的婚姻法律冲突,对比大陆和香港、澳门之间的区际冲突的解决办法,同样作为区际法律冲突,还不具有制定统一实体法的条件,所以制定全国统一的实体法的方式来解决两岸婚姻法律冲突,必须在两岸统一后并经过一定时期,等时机成熟时才能实现。
    (四)示范法
    大陆国际私法学者很早就开始了这方面的尝试,中国国际私法研究会于1990年5月在济南年会上,与会者广泛讨论了韩德培教授和黄进教授起草的《大陆地区与台湾、香港、澳门民事法律适用示范条例》(以下简称《示范条例》),引起了广泛的注意。“示范法的起草学者多为专家和学者,常常能在示范法中反映该法所涉领域的最新研究成果,增强了法律的科学性和进步性。” 关于示范法,需要明确的是,示范法并不是现行法,而只是一种起到示范作用的“民间立法”,国家立法者可能全部采用,也可能不采用或部分采用,其并不具有强制效力。示范法是由学者、专家组成的学术团体或专门机构草拟的,近年来,示范法因为客观、公正、理论成果新、符合时代发展趋势等优点对国内、国际立法影响越来越大。
    在中国区际法律冲突中,应注意示范法的作用,“《示范条例》已引起内地和港澳台各方面的关注,而中国国际私法学会起草的《示范法》将对我国的国际私法立法和司法实践产生深远影响,也会在国际上产生广泛影响。” 在解决两岸婚姻法律冲突的途径中,理应充分考虑示范法的方式,这样就可以大大减少现在两岸官方政府在对其解决方式上的一些难题和限制,减少两岸双方在制定统一冲突法中可能出现的从自身利益出发偏向本法域的情况出现,从而更好、更客观地解决海峡两岸之间的婚姻法律冲突。
    (五)预防“法”
    这里所说的预防“法”,是指预防的方法。笔者认为,在现阶段,从两岸婚姻法律冲突的实际情况出发

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